7 Merknader til de enkelte bestemmelser

Til § 4-2:

Første ledd fastsetter flaggeplikt for erverv og avhendelse av større andeler aksjer med tilknyttede stemmeretter. Den gjennomfører rapporteringsdirektivet artikkel 9 nr. 1 første ledd. Flaggeplikt som følge av erverv av rettigheter til aksjer er flyttet til en egen bestemmelse i § 4-3. For øvrig er ordlyden i stor grad en videreføring av gjeldende § 4-2 første ledd. Flaggeplikt som følge av «annen omstendighet» er tatt inn i forslaget § 4-4. Det er gjort noen mindre språklige endringer sammenliknet med utvalgets utkast, som ikke er ment å utgjøre realitetsendringer, ved at «av stemmene» er tatt med i departementets forslag, og «og» er erstattet med «eller».

Annet ledd fastsetter at det gjelder en tilsvarende plikt til flagging av andeler av aksjekapitalen. Dette er en videreføring av det som følger av gjeldende rett i vphl. § 4-2 første ledd. Direktivets artikkel 9 nr. 1 omfatter kun flaggeplikt for aksjer med stemmeretter, men artikkel 3 nr. 1a, fjerde ledd, punkt (i) åpner for at nasjonal rett kan ha tilsvarende flaggeterskler basert på innehav av utstederens aksjekapital. Forslaget er omtalt punkt i 3.2.

Tredje ledd endres slik at det gjelder flaggeplikt ved utlån og mottak av utlånte aksjer. Innlån og tilbakelevering av aksjer er allerede flaggepliktig. Med dette gjelder det flaggeplikt for både låntaker og utlåner. Bestemmelsen må sees i sammenheng med § 4-3 (flaggpliktige rettigheter) der det for eksempel er snakk om salgs- og gjenkjøpsavtaler, tilbakekjøpsrett mv.

Fjerde ledd fastsetter at bestemmelsene i kapittelet om flagging med tilhørende forskrifter gjelder tilsvarende for egenkapitalbevis.

Etter femte ledd kan departementet i forskrift fastsette nærmere regler om flagging etter denne bestemmelsen.

Til § 4-3:

Bestemmelsen regulerer flaggeplikt for rettigheter mv. til aksjer og finansielle instrumenter knyttet til aksjer med fysisk eller finansielt oppgjør.

Første ledd nr. 1 gjennomfører ny artikkel 13 nr. 1 første ledd bokstav a i rapporteringsdirektivet om rettigheter mv. til aksjer. Vilkåret om at rettighetene må være knyttet til allerede utstedte aksjer, innebærer en endring i forhold til gjeldende rett og medfører at færre typer finansielle instrumenter er underlagt flaggeplikt. For eksempel vil tegningsretter og konvertible obligasjoner som ikke er knyttet til allerede utstedte aksjer, ikke lenger være flaggepliktige instrumenter. Flaggeplikten etter denne bestemmelsen vil omfatte aksjer med stemmeretter og ikke stemmerettsløse aksjer.

Første ledd nr. 2 gjennomfører ny artikkel 13 nr. 1 første ledd bokstav b om finansielle instrumenter med liknende økonomisk virkning. Bestemmelsen pålegger flaggeplikt for andre finansielle instrumenter enn aksjer som er knyttet til aksjer som nevnt i nr. 1, og som har lignende økonomisk virkning som det å inneha aksjer og ha rett til å erverve aksjer, uavhengig av om instrumentet gir rett til fysisk eller finansielt oppgjør. Som følge av henvisningen til nr. 1 vil flaggeplikt kun oppstå for finansielle instrumenter der de underliggende aksjene er utstedte og tatt opp til notering på regulert marked.

Annet ledd gjennomfører ny artikkel 13 nr. 1b. Utvalget anså det som unødvendig å gjennomføre denne bestemmelsen eksplisitt på bakgrunn av den alminnelige definisjonen av finansielle instrumenter. For å sikre en direktivnær gjennomføring har departementet inntatt bestemmelsen i lovteksten her. Forslagene er omtalt i punkt 3.2.

Tredje ledd gjennomfører ny artikkel 13 nr. 1a første ledd og regulerer beregningen av antall stemmeretter. Bestemmelsen gjelder beregningen både etter første ledd nr. 1 og nr. 2. Deltaverdien er en tallstørrelse som gir uttrykk for hvordan verdien av det finansielle instrumentet teoretisk sett forventes å endre seg ved endringer i prisen på de underliggende aksjene, samtidig som den representerer sannsynligheten for at instrumentet blir innløst. Deltajusteringen gir dermed et grunnlag for flaggeberegningen som ligger tettere opp mot investorens økonomiske eksponering enn om en kun hadde tatt utgangspunkt i det nominelle antallet underliggende aksjer. Det er fastsatt utfyllende bestemmelser om beregningen i kommisjonsforordning 2015/761/EU. Se punkt 3.4.

Med lange posisjoner menes posisjoner som øker i verdi dersom underliggende verdi øker, eller som synker i verdi dersom underliggende verdi synker. Tilsvarende er korte posisjoner de posisjonene som øker i verdi dersom underliggende verdi synker, eller synker i verdi dersom underliggende verdi øker. Se punkt 3.4.

Fjerde ledd gjennomfører ny artikkel 13 a nr. 2, om at det for stemmeretter knyttet til finansielle instrumenter som allerede er flagget etter bestemmelsens første ledd, skal flagges på nytt dersom den flaggepliktige har ervervet de underliggende aksjene, og ervervet medfører at det samlede antall stemmeretter når eller overstiger tersklene for flagging. Det er gjort en mindre justering i ordlyden, sammenliknet med utvalgets forslag, uten at det er ment å innebære en realitetsendring. Forslaget er omtalt i punkt 3.2.

Femte ledd gir departementet hjemmel til å gi nærmere regler om flagging etter bestemmelsen, herunder regler om beregning. Bestemmelsen gir hjemmel for gjennomføring av kommisjonsforordning 2015/761/EU som gir nærmere bestemmelser om beregning av flaggepliktig beholdning.

Til § 4-4:

Bestemmelsen gjennomfører rapporteringsdirektivet artikkel 10 og artikkel 9 nr. 2.

Første ledd nr. 1 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav a om flaggeplikt for avtale om forpliktende langsiktig felles strategi ved samordnet bruk av stemmeretter. Bakgrunnen for endringen i forhold til gjeldende rett er at det etter endringsdirektivet ikke er adgang til å ha bestemmelser som avviker fra artikkel 10. Dagens henvisning til vphl. § 2-5 må derfor tas ut og erstattes med en egen bestemmelse som gjelder flaggetilfellene. Begge parter i avtalen skal flagge etter denne bestemmelsen.

Første ledd nr. 2 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav b om flaggeplikt for avtale om midlertidig overføring av stemmeretter mot vederlag. Henvisningen til allmennaksjeloven i gjeldende rett videreføres ikke. Dette for å tilpasse regelen også til utenlandske utstedere. Det er den som låner eller får overført stemmerettene, som er flaggepliktig etter bestemmelsen.

Første ledd nr. 3 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav c om flaggeplikt for stemmeretter knyttet til aksjer som er mottatt som sikkerhet, hvor vedkommende erklærer at han har til hensikt å stemme for aksjene. For å tilpasse dette også til utenlandske utstedere er henvisningen til lov om finansiell sikkerhetsstillelse i gjeldende § 4-2 annet ledd nr. 1, ikke videreført.

Første ledd nr. 4 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav d om flaggeplikt for stemmeretter knyttet til aksjer som vedkommende har evigvarende rettighet til. Denne bestemmelsen er ny i norsk rett.

Første ledd nr. 5 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav f om flaggeplikt for stemmeretter knyttet til aksjer deponert hos vedkommende forutsatt at vedkommende kan utøve stemmerett etter eget skjønn, i mangel av særlig instruks fra aksjeeierne. Denne bestemmelsen er ny i norsk rett.

Første ledd nr. 6 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav g om flaggeplikt for stemmeretter som innehas av en tredjemann i eget navn, men på vegne av den flaggepliktige. Bestemmelsen må ses i sammenheng med fjerde ledd nedenfor og fastsetter flaggeplikt for reell eier, selv om stemmerettene er overført til tredjemann. Denne regelen er delvis gjennomført i gjeldende verdipapirforskrift § 4-6 (for utenlandske selskaper med Norge som hjemstat). Bestemmelsen er formulert slik at den omfatter norske selskaper, for å sikre en riktig gjennomføring av direktivbestemmelsen.

Første ledd nr. 7 gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav h om flaggeplikt for tildeling og tilbakekall av fullmakt forutsatt at stemmerett kan utøves etter eget skjønn, i mangel av særlig instruks fra aksjeeierne. Ordlyden er endret noe fra gjeldende § 4-2 annet ledd nr. 2 og verdipapirforskriften § 4-3 bokstav b.

Annet ledd gjennomfører direktivet artikkel 10 bokstav e om flaggeplikt for stemmeretter som innehas eller kan utøves som definert i første ledd nr. 1 til 4, av et foretak som kontrolleres av der nevnte person. Bestemmelsen erstatter dagens henvisning til verdipapirhandelloven § 2-5. Konsolideringsplikten gjelder også for flaggeplikten som nevnt i forslaget § 4-3 første ledd, det vil si for rettigheter til aksjer og for finansielle instrumenter knyttet til rettigheter til aksjer som har finansielt oppgjør. Konsolideringsplikten for kontrollerte foretak skal beregnes ut fra både stemmeretter og aksjekapital, jf. henvisning til § 4-2 første ledd og annet ledd.

Tredje ledd gjennomfører direktivet artikkel 2 nr. 1, bokstav f og nr. 2 som definerer hva som ligger i begrepet «kontrollert foretak» i annet ledd. Bestemmelsen er noe omformulert i forhold til utvalgets forslag, uten at det er ment noen realitetsendring.

Fjerde ledd gjennomfører rapporteringsdirektivet artikkel 2 nr. 1 bokstav e punkt (ii). Denne definerer som aksjeeier enhver som innehar aksjer på vegne av en annen i eget navn. Bestemmelsen medfører blant annet at forvaltere som registrerer aksjer i eget navn, som utgangspunkt må flagge på samme måte som reell eier. Unntak er beskrevet i utvalgets utredning og forutsettes gjennomført i forskrift.

Femte ledd gjennomfører direktivet artikkel 9 nr. 2 om flaggeplikt der selskapsbegivenheter som aksjekapitalnedsettelse eller -forhøyelse medfører endringer i andelen av aksjekapitalen og stemmeretter som gjør at en flaggeterskel passeres. Bestemmelsen viderefører gjeldende verdipapirforskrift § 4-3 bokstav f.

Etter sjette ledd kan departementet i forskrift fastsette nærmere regler om flagging som følge av annen omstendighet, herunder konsolidering. Det kan også gjøres unntak fra konsolideringsbestemmelsene i loven.

Forslagene er omtalt i punkt 3.7.

Til § 4-5:

De mest praktiske unntaksbestemmelsene fra flaggeplikten samles i denne bestemmelsen. Unntakene er utvidet til å gjelde flaggeplikten for rettigheter til aksjer etter forslaget § 4-3 første ledd.

Første ledd nr. 1 og 2 viderefører unntakene i gjeldende verdipapirforskrift § 4-4 første ledd a) og b) som gjennomfører rapporteringsdirektivet artikkel 9 nr. 4 første alternativ, og nr. 5. Etter artikkel 13 nr. 4 skal unntakene også gjelde for flaggeplikt for rettigheter til aksjer etter forslaget § 4-3 første ledd. Ordlyden er noe endret for å dekke flaggeplikten etter både § 4-2 og etter § 4-3. «Tre handelsdager» er endret til «to handelsdager» som følge av endringer i oppgjørssyklusen. Det er gitt utfyllende bestemmelser til beregningen av terskelen på 5 prosent i bokstav b i kommisjonsforordning 2015/761 artikkel 2 og 3.

Annet ledd viderefører unntaket i verdipapirforskriften § 4-4 annet ledd. Det er gjort en mindre justering i strukturen i bestemmelsen, sammenliknet med utvalgets forslag, uten at det er ment å innebære noen realitetsendring. Bestemmelsen gjennomfører direktivet artikkel 9 nr. 6, som også skal gjelde for flaggeplikt etter forslaget § 4-3, jf. artikkel 13 nr. 4. Det er gitt utfyllende bestemmelser i kommisjonsforordning 2015/761.

Tredje ledd viderefører bestemmelsen i verdipapirforskriften § 4-4 tredje ledd som gjennomfører kommisjonsdirektiv 2007/14 artikkel 6. Bestemmelsen oppstiller en plikt for prisstiller til å gi melding til Finanstilsynet dersom vedkommende skal benytte unntaket i første ledd nr. 2.

Etter fjerde ledd kan departementet i forskrift fastsette regler om unntak fra flaggeplikten i §§ 4-2 og 4-3, herunder om fastsettelsen av grensen i første ledd nr. 2 og 3 og gjennomføring av kommisjonsforordning 2015/761/EU artikkel 6.

Forslagene er omtalt i punkt 3.5.

Til § 4-6

Bestemmelsen oppstiller regler om aggregering og gjennomfører ny artikkel 13a nr. 1 første ledd. Første ledd fastslår at beholdninger som innehas etter §§ 4-2 og 4-4, skal legges sammen med innehav etter forslaget § 4-3 ved beregninger av om terskelverdiene for flagging som nevnt i forslaget § 4-2 første ledd er passert.

Etter annet ledd kan departementet i forskrift fastsette nærmere regler om aggregering.

Forslagene er omtalt i punkt 3.4.3.

Til § 4-7:

Første ledd regulerer fristen for å sende melding. Når det gjelder avtale om erverv og avhendelse, så løper fristen som utgangspunkt fra tidspunktet avtale ble inngått. Dersom den flaggepliktige var ukjent med avtalen, løper fristen fra tidspunktet vedkommende ble kjent med eller burde blitt kjent med avtalen.

Etter annet ledd kan departementet i forskrift fastsette nærmere regler om frist for melding og gjøre unntak fra bestemmelsen. Forslagene er omtalt i punkt 3.8.

Til § 4-8:

Bestemmelsen regulerer kravene til melding. Detaljkravene til melding forutsettes fastsatt i forskrift. Se omtale i punkt 3.6.

Til §19-7:

Nytt ellevte ledd innfører en regel om suspensjon av stemmeretter. Det vises til omtale i punkt 4.

Til § 21-3:

Endringene i første ledd innebærer at henvisningene til bestemmelsene som det kan ilegges overtredelsesgebyr for brudd på, tilpasses de nye flaggepliktsreglene. I tillegg utvides adgangen til å ilegge overtredelsesgebyr til å omfatte brudd på reglene i vphl. § 5-8 første og tredje ledd i samsvar med de endrede direktivbestemmelsene.