4 Nødvendige endringer som følge av arbeidet med ny forskrift til kapittel 13

4.1 Krav til vandel mv. Tilbakekall av oppholdsdokumenter mv.

4.1.1 Høringsnotatet

Et av hovedprinsippene for oppholdsrett er at det ikke foreligger omstendigheter som vil gi grunn til å nekte utlendingen adgang til eller opphold i landet i medhold av andre regler i loven. Lovens § 120 slår fast at en utlending som ellers fyller vilkårene for oppholdsrett eller varig oppholdsrett, ikke har slik rett dersom det foreligger bort- eller utvisningsgrunn. Det samme gjelder dersom retten er tilegnet ved uriktige opplysninger eller ved fortielse av forhold av vesentlig betydning, eksempelvis proforma ekteskap.

Lovens § 120 er en oppfølging av direktivet art. 35 om misbruk av rettigheter og gir adgang til tilbakekall av registreringsbevis, oppholdskort, varig oppholdsbevis og varig oppholdskort i de tilfellene det foreligger grunner som nevnt ovenfor. Departementet har i nytt tredje til syvende ledd foreslått å utvide adgangen til å tilbakekalle oppholdsdokumenter av andre årsaker. Det åpnes for å tilbakekalle registreringsbevis og oppholdskort når registreringen anses ugyldig av andre grunner enn de nevnte i første ledd. Det er hensiktsmessig når registreringen skyldes en feil fra utlendingsmyndighetene side, og hvor utlendingen selv ikke har framlagt uriktige opplysninger.

Departementet har foreslått at § 120 også ellers suppleres med flere bestemmelser om tilbakekall av oppholdsdokumenter, som ved opphold utenfor landet i mer enn to år, når ekteskap i hovedsak er inngått for å skaffe søkeren opphold i landet mv. Se forslag til § 120 nytt tredje til sjuende ledd.

4.1.2 Høringsinstansenes merknader

Justisdepartementet (JD) støtter forslaget i § 120 som gir hjemmel for tilbakekall av registreringsbevis og oppholdskort. JD har i tillegg foreslått en endring i sjette ledd om at oppholdskort kan nektes utstedt etter bestemmelsene i §§ 118 og 119 dersom ekteskapet er inngått med det hovedformål å skaffe søkeren lovlig opphold i landet.

Utlendingsnemnda viser til at oppholdsdokumentene ikke lenger vil gi noe korrekt uttrykk for en oppholdsrett når denne er bortfalt, og ber departementet vurdere om inndragning av oppholdsdokumenter vil være et mer presist begrep enn tilbakekall.

Utlendingsdirektoratet (UDI) påpeker at overskriften til § 120 synes misvisende for bestemmelsens innhold og viser til at hjemmelen ikke oppstiller et vandelskrav, men setter et ytterligere vilkår for opphold. Direktoratet foreslår at bestemmelsens første ledd tas ut og i stedet nedfelles i en innledende bestemmelse med overskriften «Forutsetning for oppholdsrett», samtidig som overskriften i § 120 endres til «Tilbakekall av oppholdsdokumenter». Videre påpeker direktoratet at ordlyden i tredje ledd omfatter både registreringsbevis og oppholdskort. Bestemmelsen synes heller ikke å være i samsvar med det departementet skriver i høringsbrevet om at tilfellene omfattet av tredje ledd kun vil gjelde de som blir registrert, og ikke tredjelandsborgere som får oppholdskort, da disse vil bli vurdert ut fra de vilkårene som stilles for familiemedlemmer. Direktoratet ønsker en nærmere forklaring på hvorfor avgjørelser om ikke å utstede registreringsbevis og oppholdskort og avslag på søknad om varig oppholdsbevis og varig oppholdskort vurderes forvaltningsrettslig forskjellig. I forslaget til nytt fjerde og femte ledd foreslår direktoratet at ordlyden endres slik at oppholdsdokumenter alltid skal tilbakekalles i disse tilfellene.

4.1.3 Departementets vurderinger og forslag

Departementet er enig med JD i at sjette ledd endres slik at oppholdskort kan nektes utstedt dersom ekteskapet er inngått med det hovedformål å skaffe søkeren lovlig opphold i landet.

Departementet er også enig i at overskriften til § 120 endres i samsvar med den foreslåtte ordlyden fra direktoratet, «Tilbakekall av oppholdsdokumenter». Denne overskriften angir bedre bestemmelsens innhold. Departementet ser ikke behov for å flytte innholdet i første ledd til en egen innledende bestemmelse. Av bestemmelsen om saklig virkeområde i § 109 andre ledd framgår det at oppholdsrett etter dette kapitlet gir rett til å ta opphold og arbeid eller drive ervervsvirksomhet i hele landet, med mindre det er fastsatt begrensninger i samsvar med regler gitt i eller i medhold av denne loven. § 120 tredje ledd vil med den foreslåtte endringen åpne for å tilbakekalle både registreringsbevis og oppholdskort når registreringen av andre grunner enn det som fremgår av første ledd, anses ugyldig. Det vil fange opp de tilfellene hvor myndighetene har foretatt en feilregistrering, men hvor det ikke er framlagt uriktige opplysninger. Den omfatter også de tilfellene hvor søknad om oppholdskort er behandlet, og oppholdskortet har blitt utstedt feilaktig, uten at familiemedlemmene har framlagt uriktige opplysninger, men for eksempel fordi familiemedlemmer fra tredjeland feilaktig er registrert som familiemedlem av en EØS-borger.

Departementet er enig i UDIs forslag til endringer i ordlyden i nytt fjerde og femte ledd. Det vil dermed gå fram at oppholdsdokumenter alltid skal tilbakekalles når oppholdsretten bortfaller eller hvis en utlending som ikke er EØS-borger, får oppholdstillatelse etter kapittel 3, 4, 6 eller 7.

Forslaget til nytt sjette ledd lovfester prinsippet om samtykke fra referansepersonen som ellers gjelder ved familieinnvandring, jf. lovens § 51. Siden prinsippet ikke går direkte fram av kapittel 13, foreslår departementet at det skal framgå av lovens § 120 at oppholdskort kan nektes ved manglende samtykke.

Når det gjelder begrepsbruken, har departementet merket seg innspillet fra Utlendingsnemnda, men mener at det innarbeidede begrepet tilbakekall av oppholdsdokumenter bør videreføres.

Se lovforslaget § 120 tredje til sjuende ledd.