7 Departementets vurdering og forslag

Bruk av genetiske tester for å bestemme kjønnstilhørighet av friske personer er ikke drøftet i lovens forarbeider. Spørsmålet om hvorvidt testing av kjønnstilhørighet av kvinnelige idrettsutøvere omfattes av loven, har vært gjenstand for drøfting.

I forbindelse med VM på ski for junior på Voss i 1995 ble det reist tvil om hvorvidt testing av kjønnstilhørighet av kvinnelige idrettsutøvere faller inn under lov om medisinsk bruk av bioteknologi.

Etter departementets syn er intensjonen med lov om medisinsk bruk av bioteknologi at slike undersøkelser bør falle inn under loven derved forbys, jf lovens formålsparagraf. På bakgrunn av den tvil som er oppstått om lovens anvendelse på dette området, finner departementet det nødvendig å fremme forslag til endring i lov om medisinsk bruk av bioteknologi slik at loven klart forbyr bruk av genetiske undersøkelser for å bestemme kjønnstilhørighet for annet enn medisinske formål. Forbudet innebærer forbud mot bruk av genetiske laboratorietester for å bestemme kjønnstilhørighet i idrettssammenheng.

Forslaget innebærer bare forbud mot genetiske laboratorieundersøkelser for annet enn medisinske formål. Dette innebærer at gynekologiske eller andre kliniske undersøkelser samt inspeksjon av kjønnsorganer faller utenfor lovens virkeområde.

Genetiske laboratorieundersøkelser som foreslått i § 6-1 bokstav e til medisinske formål vil etter departementets syn måtte sidestilles med genetiske undersøkelser med hjemmel i § 6-1 bokstav a.

Som det fremgår av merknad til § 2-1 i Ot prp nr 37 (1993-94) faller de diagnose- og behandlingsmetoder som ikke er eksplisitt nevnt i loven, utenfor lovens virkeområde. Dette medfører at loven ikke har omfattet genetiske undersøkelser med sikte på identifikasjon hjemlet i straffeprosessloven og barneloven. Tilsvarende gjelder for bruk av genetiske undersøkelser for identifikasjon av omkomne. For å klargjøre rettstilstanden ytterligere på et område hvor genetiske undersøkelser for identifikasjonsformål har stor samfunnsmessig betydning, foreslår departementet i lovforslaget at bruk av genetiske laboratoriundersøkelser for identifikasjonsformål er unntatt fra definisjonen av genetiske undersøkelser for å bestemme kjønnstilhørighet.