5 Retten til å fortsette i stilling ved tvist om usaklig oppsigelse

5.1 Gjeldende rett

Etter arbeidsmiljøloven § 61 nr. 4 har arbeidstaker rett til å fortsette i stillingen inntil tvist om en oppsigelses gyldighet er avgjort ved rettskraftig dom. Retten til å fortsette i stillingen er ikke absolutt. Etter krav fra arbeidsgiver kan retten avsi kjennelse for at arbeidstaker skal fratre stillingen under den videre behandling av saken. Etter at varsel om søksmål er gitt, vil arbeidsgiver kunne kreve kjennelse om fratreden. Vilkåret for fratredelseskjennelse er at retten finner det urimelig at arbeidsforholdet fortsetter under sakens behandling.

5.2 Arbeidsmiljøloven av 17. juni 2005

I ny arbeidsmiljølov er hovedregelen om retten til å fortsette i stillingen videreført, men slik at regelen speilvendes dersom oppsigelsen kjennes gyldig og blir påanket. Den nye bestemmelsen i arbeidsmiljøloven § 15–11 innebærer at dersom arbeidstaker påanker en slik dom er det arbeidstaker som må be om rettens kjennelse til å fortsette i stillingen.

I paragraf 15–11 fjerde ledd er en ny bestemmelse som innebærer at arbeidstaker ikke har rett til å fortsette i stillingen i de tilfeller der arbeidsgivers virksomhet er fullstendig nedlagt.

5.3 Departementets vurdering og forslag

Retten til å fortsette i stillingen ved tvist om oppsigelse er viktig for stillingsvernet. Det sikrer kontinuitet i arbeidsforholdet og gjør det mulig for arbeidstaker å fastholde stillingen dersom oppsigelsen senere blir kjent ugyldig. Dersom arbeidstaker fratrer stillingen, vil gjeninntreden i praksis vise seg vanskelig. Departementet understreker at det er viktig å opprettholde en reell mulighet til å fortsette i arbeidsforholdet og at dette også bør gjelde ved ankebehandling av en dom som har gått i arbeidstakers disfavør. Departementet mener at arbeidsgivers interesser er godt nok ivaretatt gjennom adgangen til å begjære kjennelse for fratreden.

Departementet foreslår på denne bakgrunn å oppheve regelen i arbeidsmiljøloven § 15-11 tredje ledd om at arbeidstaker ikke skal ha rett til å fortsette i stillingen under ankebehandling dersom dommen fastslår at oppsigelsen er gyldig. Regelen foreslås erstattet av dagens bestemmelser i § 61 nr. 4 som innebærer rett til å stå i stilling inntil rettskraftig avgjørelse foreligger.

Videre foreslår departementet at unntaket fra retten til å fortsette i stillingen ved nedleggelse av virksomhet oppheves. Som i dag bør det være opp til domstolen å foreta en konkret vurdering av om arbeidstaker har rett til å fortsette i stillingen. I rettspraksis er det eksempler på at domstolen har kommet til at retten til å fortsette i stillingen ikke gjelder ved nedleggelse av virksomhet.