3 Unntak fra kravet om oppholdstillatelse

3.1 Høringsnotatet

Utlendingslovens § 5 annet ledd gir regler om unntak fra kravet om oppholdstillatelse for å oppholde seg eller arbeide i landet. Kravet om oppholdstillatelse fremgår av lovens § 55. For å gjøre det enklere å se sammenhengen mellom disse reglene, foreslo departementet å ta inn en henvisning til § 55 første ledd i § 5.

I tillegg til at § 5 gir hjemmel for å gjøre unntak fra kravet om oppholdstillatelse, er det en tilsvarende hjemmel for å gi forskrifter om unntak fra kravet om oppholdstillatelse i §§ 23 og 24. For å unngå at det skapes forventning om å finne unntak fra kravet om oppholdstillatelse i den nye utlendingsforskriftens kapittel om oppholdstillatelser til arbeid og studier mv. foreslo departementet at hjemlene for å gjøre unntak fra kravet til oppholdstillatelse i §§ 23 og 24, ble fjernet.

3.2 Høringsinstansenes merknader

Ingen høringsinstanser har innvendinger mot å ta inn en henvisning til lovens § 55 første ledd i § 5. NOAS stiller spørsmål ved behovet for å fjerne hjemlene for forskriftsregulering i §§ 23 og 24 og uttrykker bekymring for om dette kan få andre konsekvenser enn tiltenkt. NOAS uttaler videre:

«Det bemerkes at det ikke skapes noen berettiget forventning om konkrete unntak som følge av at en lovbestemmelse i seg selv gir hjemmel for dette. Den lovgivningsteknikk som er valgt i §§ 23 og 24 er dessuten relativt vanlig, også i den nye utlendingsloven. Det vises til at tilsvarende unntakshjemler finnes blant annet i lovens §§ 9 femte ledd, § 58 tredje ledd og 60 fjerde ledd. På den annen side må ikke det at man fjerner de aktuelle lovbestemmelsene medføre at det derved tapes av syne at man på enkelte områder burde gjøre unntak dersom dette er hensiktsmessig og rimelig. Den foreslåtte endring fremstår etter dette som noe tilfeldig/vilkårlig. For øvrig har vi ingen kommentar.»

I tilknytning til den tilføyelsen i § 5 som departementet har foreslått, påpeker Justisdepartementet at det også kunne være grunn til å klargjøre at bestemmelsen i § 5 annet ledd annet punktum - «Kongen kan fastsette ytterligere unntak i forskrift» - er en generell hjemmel for å gjøre unntak fra kravet om oppholdstillatelse, slik det er tydelig presisert i Ot.prp. nr 75 (2007-2008), og ikke bare en adgang til å gjøre ytterligere unntak for nordiske borgere som er omhandlet i bestemmelsens første punktum.

3.3 Departementets vurderinger

Departementet merker seg at det ikke er noen høringsinstanser som har innvendinger mot at det tas inn en henvisning til § 55 i § 5 annet ledd. Når det gjelder skepsisen fra NOAS til å fjerne hjemlene for forskriftsregulering i §§ 23 og 24, mener departementet at dette må anses å bygge på en feiloppfatning om at endringen kan ha realitetsmessig betydning. Det vises til at bakgrunnen for endringen er at man nå har en hjemmel for forskriftsregulering både i § 5 og i §§ 23 og 24, og at slik dobbeltregulering er uheldig ut fra et ønske om et mest mulig oversiktlig regelverk. Når det gjelder henvisningen fra NOAS til at det finnes unntaksbestemmelser ellers i loven, bemerkes det at de bestemmelsene det henvises til ikke gjelder unntak fra kravet til oppholdstillatelse, men unntak fra andre typer vilkår som er fastsatt i de aktuelle bestemmelsene. De bestemmelsene som NOAS viser til, representerer følgelig ikke noen sammenlignbare eksempler på dobbeltregulering i relasjon til § 5.

Departementet har fulgt opp Justisdepartementets anbefaling om å endre lovens § 5 annet ledd annet punktum slik at det klart framgår at bestemmelsen gir en generell hjemmel for å gjøre unntak fra kravet om oppholdstillatelse, slik det er tydelig presisert i Ot.prp. nr 75 (2007-2008), og ikke bare gir adgang til å gjøre ytterligere unntak for nordiske borgere som er omhandlet i bestemmelsens første punktum.