5 Utenlandsk rett

5.1 Oversikt

De fleste stater i OECD-området har regler om skattefri omorganisering. Det nærmere innholdet i reglene varierer, noe som blant annet må ses i sammenheng med at den selskapsrettslige reguleringen av omorganisering kan være forskjellig fra stat til stat. Gjennomgående bygger bestemmelsene på de samme hovedprinsipper og hensyn som ligger til grunn for de norske reglene. Skattemessig kontinuitet er en viktig forutsetning.

I dette kapittelet gis en kort oversikt over dansk og svensk rett på området.

I forbindelse med forslaget om grenseoverskridende fusjon, fisjon og aksjebytte omtales EUs fusjonsskattedirektiv og EUs 10. selskapsdirektiv om grenseoverskridende fusjoner i punkt 8.2.2. I punkt 9.2 gis en oversikt over regelverket om skattemessig regulering av SE-selskap og SCE-foretak.

For øvrig vises det til høringsnotatet punkt 4.2 for informasjon om enkelte andre staters regler om skattefri omorganisering.

5.2 Dansk rett

Etter den danske fusjonsskatteloven kan en fusjon eller fisjon mellom aksjeselskaper gjennomføres uten beskatning på nærmere vilkår. For det første kan vederlag i form av aksjer bare bestå i aksjer i det overtakende selskapet. Partene kan selv avgjøre fordelingen mellom aksjevederlag og eventuelt kontantoppgjør. Fusjonen eller fisjonen gjennomføres med kontinuitet på selskapsnivå. I tilknytning til fusjonen eller fisjonen faller fremførbare underskudd bort. Det vil også være kontinuitet på eiernivå, ved at inngangsverdien på vederlagsaksjene settes lik inngangsverdien på aksjene i det overdragende selskapet.

I den danske lov om skattefri virksomhedsomdannelse er det regler om omdanning av personlig eiet virksomhet til aksje- eller andelsselskap uten umiddelbar beskatning, basert på kontinuitet med hensyn til opprinnelig eiers skatteposisjoner.

5.3 Svensk rett

Etter den svenske inntektsskatteloven kan det gjennomføres skattefri fusjon og fisjon, såkalte ”kvalifiserte fusjoner og fisjoner”. En kvalifisert fusjon eller fisjon kan gjennomføres av aksjeselskap, bankaksjeselskap og forsikringsaksjeselskap. En kvalifisert fusjon eller fisjon innebærer at det overtakende selskapet overtar en skattepliktig næringsvirksomhet fra det overdragende selskapet. Fusjons- eller fisjonsvederlag betales bare til andre aksjonærer i det overdragende selskapet når det overtakende selskapet ikke eier samtlige aksjer i det overdragende selskapet forut for fusjonen eller fisjonen. Det overtakende selskapet overtar eiendeler, rettigheter og forpliktelser med skattemessig kontinuitet. Det overtakende selskapet kan imidlertid velge å benytte en høyere avskrivningsverdi på de overførte driftsmidlene, hvis differansen tas til inntekt i fusjons- eller fisjonsåret, eventuelt fordeles over dette og de to påfølgende årene. Det overtakende selskapet overtar eventuelle framførbare underskudd. Ved en kvalifisert fusjon eller fisjon blir det ikke gjennomført noen skattlegging på eiernivå.

I Sverige er det særskilte regler som innebærer at endring av selskaps- eller foretaksform (omdanning) i mange typetilfeller kan skje uten å utløse umiddelbar beskatning. Disse reglene bygger også på et kontinuitetsprinsipp, og omfatter derfor bare inntekter som vil kunne bli skattlagt senere. Reglene gjelder i prinsippet også i grenseoverskridende tilfeller, men kontinuitetsvilkåret om at unntatt inntekt skal være skattepliktig til Sverige, innebærer en praktisk begrensning i grenseoverskridende utnyttelse av reglene. Det kan også gjennomføres skattefri overføring av virksomhet (omdanning) fra aksjeselskap til enkeltpersonsforetak.